經(jīng)濟法案例分析報告
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經(jīng)濟法案例分析報告
班 級：報關(guān)XXX班
組 別：第五小組
組 長(cháng)：XXX
組 員：XXXXXXX、
鄭春輝、XXXXXXX
指導老師：王XX
法院判決：被告之行為不構成不正當競爭，沒(méi)有侵犯了原告的合法經(jīng)營(yíng)利益，原告所舉證據不能證明被告具有不正當競爭關(guān)系以及原告是該項奶酪技藝的專(zhuān)有者，故最終法院判決駁回原告訴訟請求。
我們認為法院的判決是有一定合法合理性，但是也是存在問(wèn)題的。其主要存在的爭議焦點(diǎn)如下：
第一，被告趙楠所宣傳的是否符合事實(shí)?是否存在虛假宣傳?
從法院查明的事實(shí)來(lái)看，被告所稱(chēng)?其技術(shù)來(lái)自于xx，xx在其田記奶酪店的宣傳中稱(chēng)文宇奶酪店系其創(chuàng )辦，后交給原告經(jīng)營(yíng)。被告宣傳與原告師出同門(mén)是有事實(shí)根據。?基本屬實(shí)，和其廣告所訴基本一致。2008年11月17日，被告與原告之二叔xx簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定由xx向被告轉讓宮廷奶酪等十余種奶制品的制作技術(shù)及與之相關(guān)的米酒制作工藝，技術(shù)轉讓金為3萬(wàn)元。由此可見(jiàn)，被告是此項宣傳基本符合事實(shí)。
第二，原告的宣傳使用?文宇?字樣，是否會(huì )造成消誤導費者?侵犯了原告的.商標權?
法院審理查明，被告是在58網(wǎng)上使用的加盟詳細信息里面提到的?文宇?字樣，及在被告的?田記奶酪鋪?店面門(mén)口貼有?文宇奶酪店在此開(kāi)新店?、?文宇奶酪創(chuàng )始人xx先生的店，以京城最正宗的奶酪為本店招牌?，店內墻面上懸掛一介紹xx的牌匾，其中寫(xiě)道?xx，二〇〇二年創(chuàng )立自己的店鋪‘文宇奶酪店’，再后將店交給田文宇經(jīng)營(yíng)。本人在技術(shù)和制作材料上給‘文宇奶酪店’做支持。?這些都遇上事實(shí)相符，認定不存在虛假宣傳是合法合理的。 但是，我們認為，被告在58網(wǎng)上使用?好消息!好消息!好吃的文宇奶酪可以加盟啦!?的標題,易使公眾誤認為原告所經(jīng)營(yíng)的北京文宇奶酪店在發(fā)展加盟商(雖然該標題之下的文字內容對被告學(xué)習奶酪技術(shù)等事實(shí)進(jìn)行了描述,并闡明是被告發(fā)展加盟商)被告發(fā)布的加盟信息的標題,可達到使潛在奶酪制品生產(chǎn)者加盟被告,從而實(shí)現獲利的結果。因此,被告在58網(wǎng)上發(fā)布?好消息!好消息!好吃的文宇奶酪可以加盟啦!?的標題信息的行為,構成了虛假宣傳的不正當競爭行為,侵害了原告合法的經(jīng)營(yíng)利益,應承擔相應的民事責任。
此外，法院認為：被告在名片上使用的宣傳用語(yǔ),并不足以使購買(mǎi)者誤認為?奶酷奶酪?就是?文宇奶酪?,未造成?奶酷奶酪?與?文宇奶酪?相混淆的后果。我們也不贊同這一點(diǎn)，理由是：原告的?文宇?品牌是有一定影響力的，被告在名片上以?文宇?為其奶酪作介紹，無(wú)非是想以?文宇?的知名度來(lái)混淆消費者。 第三，原告是否因被告的行為造成損失?被告是否因此獲得利益?
從法院查明的事實(shí)看，被告發(fā)展的一家加盟店，但是?安貞加盟店的店主是經(jīng)人介紹認識被告，被告免費給該店主做了相關(guān)培訓，學(xué)習相關(guān)技術(shù)，之后開(kāi)店經(jīng)營(yíng)，與被告在網(wǎng)絡(luò )上的宣傳無(wú)關(guān)。?其獲利與被告是宣傳無(wú)關(guān)。而原告的損失舉證不力，法院不予認可是合法的。
第四，原告品牌是否符合《反不正當競爭法》所稱(chēng)的?知名產(chǎn)品??
法院審理認為?文宇?奶酪經(jīng)多家媒體報道,確具一定的市場(chǎng)知名度,但是否應被定為《中華人民共和國反不正當競爭法》規定的?知名商品?,則需根據商品的銷(xiāo)售區域、銷(xiāo)售額、宣傳程度等因素綜合判斷,對此原告舉證不足。我們認為，就被告的?文宇?奶酷是否為知名產(chǎn)品，原告方舉證充分。主要有事實(shí)合理有:2004年12月國際文化出版公司出版的《名牌世界樂(lè )》?新店開(kāi)張?欄目、2005年2月《都市生活》雜志、2005年6月24日《北京青年報》c24版?小店趣?欄目、2005年6月五洲傳播出版社出版的《城市漫步北京》(日文版)、2005年8月18日《京華時(shí)報》b41版?消費/美食?欄目、2005年8月國際文化出版公司的《名牌世界樂(lè )》、2006年3月16日《精品購物指南》b7版的?自在美食?欄目、2006年9月6日《北京日報》第10版?財經(jīng)新聞?欄目、2006年11月25日韓文雜志《onbeijing》、2008年1月中國輕工業(yè)出版社出版、精品購物指南報社編著(zhù)《北京的吃?xún)骸返?流行甜點(diǎn)雙皮奶?欄目、2008年5月29日日本講談社出版的《北京》、2010年5月6日北京市東城區人民政府交道口街道辦事處向國家工商行政管理總局商標局出具的《證明》。其中韓文、日文雜志,原告未提供中文翻譯文本。以上證據足以證明，被告的奶酪為?知名商品?，并使原告受到影響。
綜上所訴，我們認為法院的判決有欠妥的地方，可以參照如下判決：
經(jīng)濟法案例分析報告
經(jīng)濟法案例分析報告（一）
以下四題涉及法學(xué)基礎知識、民法基礎知識、企業(yè)法律制度、公司法律制度、證券法律制度
1.某食品公司經(jīng)理委托采購員牛某到山東采購小棗3000斤。牛某到山東后卻采購小棗10000斤。第一批5000斤到貨后，公司經(jīng)理十分生氣，在嚴厲批評了牛某之后，告訴財務(wù)付款，并警告牛某下不為例。幾天后，第二批5000斤到貨，公司經(jīng)理堅決拒收，而且第一批多收的2000斤也要牛某自己處理。
請問(wèn)公司經(jīng)理的做法有法律依據嗎？
2.北方某市第四棉紡織廠(chǎng)因經(jīng)營(yíng)管理不善，造成嚴重虧損，已資不抵債。于是該廠(chǎng)直接向所在地c區人民法院申請破產(chǎn)。該法院受理了此案。
請問(wèn)該法院是否應該受理此案？為什么？
3.三個(gè)企業(yè)準備投資組建一新的有限責任公司。經(jīng)協(xié)商，他們共同制定了公司章程。其中章程中有如下條款：
（1）公司由甲、乙、丙三方組建；
（2）公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)某一科技項目為主，但非高新技術(shù)企業(yè)，注冊資本為30萬(wàn)元人民幣；
（3）甲方以專(zhuān)利權和專(zhuān)有技術(shù)折價(jià)出資，占注冊資本的30%；乙方以現金和機器設備折價(jià)出資，占注冊資本的40%；丙方以土地使用權和房屋折價(jià)出資，占注冊資本的30%；
（4）公司獲得利潤時(shí)，除依法提取各項資金外，甲、乙、丙分別按40%、30%、30%的比例進(jìn)行利潤分配；
（5）公司設立董事會(huì )，董事長(cháng)負責董事會(huì )工作；
（6）公司經(jīng)理由董事會(huì )聘任，作為法定代表人，負責日常經(jīng)營(yíng)管理工作；
（7）公司存續期間，出資各方均可自由抽回投資。等等
請問(wèn)上述章程中的條款，哪些符合規定？哪些不符合規定？為什么？
4.某股份公司在滬市交易所臨近收盤(pán)時(shí)通過(guò)4個(gè)A字頭的個(gè)人帳戶(hù)進(jìn)行連續交易，而不轉讓證券所有權的方式虛假買(mǎi)賣(mài)，以太高本公司股票的價(jià)格，致使該公司股票當日收盤(pán)價(jià)比前日上漲102%。此后1個(gè)月中該公司證券部先后動(dòng)用資金近2000萬(wàn)元，買(mǎi)入本公司股票12萬(wàn)股。后來(lái)，該公司證券部將上述股票及此前所存股票全數拋出，共獲利587.97萬(wàn)元。
請問(wèn)： 該公司的行為有法律依據嗎？為什么？
以下四題涉及合同法律制度、工業(yè)產(chǎn)權法律制度、反不正當競爭法律制度、產(chǎn)品質(zhì)量法律制度
1.王春于1996年1月10日借款給王六甲人民幣1.2萬(wàn)元，期限一年，雙方約定年利率30%，期滿(mǎn)本息一并還清。王春為防止意外，要求王六甲提供擔保，王六甲提出由親友張玉山作保證人。時(shí)間到1996年12月，王六甲要求再寬限幾個(gè)月，利息不變。王春同意延期到1997年7月10日。由于借款人王六甲一拖再拖，到1999年6月，王春分文未收回，又聽(tīng)說(shuō)借款時(shí)效期間已過(guò)，保證人也不再承擔責任，于是找到法院進(jìn)行咨詢(xún)。你能回答下列問(wèn)題嗎？
王春于王六甲之間的借款合同是否違法？
借款合同的訴訟時(shí)效是否已屆滿(mǎn)？是怎樣計算的？
擔保人是否承擔但保證責任？
利率是否合理？
可否請求違約金？
2、2002年4月，某自行車(chē)總廠(chǎng)委托一家印刷社廠(chǎng)設計了金鳳牌商標。其文字、圖形完全仿制上海自行車(chē)公司的鳳凰牌商標；同時(shí)金鳳牌又是牡丹江自行車(chē)總廠(chǎng)已經(jīng)注冊的商標。該自行車(chē)總廠(chǎng)推出的這一商標，致使許多消費者誤認和誤購。直至2002年7月2日，該自行車(chē)總廠(chǎng)還在報刊上刊登廣告，以此金鳳牌商標冒充已經(jīng)注冊的商標。到2002年8月止，該行車(chē)總廠(chǎng)總共組裝了這種“金鳳”牌自行車(chē)共計225000輛，并銷(xiāo)售了其中205000輛，行銷(xiāo)湖南、黑龍江等23個(gè)省、市。該產(chǎn)品質(zhì)量低劣，嚴重損害了注冊商標鳳凰牌、金鳳牌自行車(chē)的商標信譽(yù)和廣大消費者的利益，造成了很壞的社會(huì )影響。為此，上海自行車(chē)公司和牡丹江自行車(chē)總廠(chǎng)對該自行車(chē)總廠(chǎng)提出了指控。
請問(wèn)：應怎樣處理？
3.某市一家生產(chǎn)保溫瓶的工廠(chǎng)，研制出一種新型保溫瓶膽并為此召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì )。該廠(chǎng)在會(huì )上稱(chēng)：“現在市場(chǎng)上銷(xiāo)售的保溫瓶膽內均含有‘有毒砷化物’，只有該廠(chǎng)研制的這種新型瓶，具有無(wú)毒、保健的特點(diǎn)。”同時(shí)，還允諾消費者可用普通保溫瓶膽換取該廠(chǎng)產(chǎn)品。此消息通過(guò)新聞媒體廣為傳播，在同行業(yè)中引起極大震動(dòng)，許多銷(xiāo)售單位紛紛與原來(lái)的供貨者終止合同，致使許多普通保溫瓶生產(chǎn)廠(chǎng)家損失極其慘重。為此，保溫行業(yè)許多廠(chǎng)家聯(lián)系要求有關(guān)部門(mén)處理此事。
請問(wèn)：該保溫瓶廠(chǎng)的行為屬于不正當競爭行為嗎？為什么？
4.喬某伙同李某從某電扇廠(chǎng)倉庫盜竊為經(jīng)檢驗的輪船用小型電扇兩臺。二人各分得一臺。喬某將電扇以50元的價(jià)格賣(mài)給成某。成某在使用時(shí)被飛出的扇葉消掉半截右耳。成某以扇葉及保護網(wǎng)設計及制造中有瑕疵為由，向電扇廠(chǎng)提出索賠。
請問(wèn)：成某是否有權向電扇廠(chǎng)索賠？法律依據是什么？
以下四題涉及消費者權益保護法律制度、財政法律制度、金融法律制度房地產(chǎn)法律制度
1.2004年7月8日，錢(qián)某攜之子去逛超市，買(mǎi)完?yáng)|西，當經(jīng)東門(mén)時(shí)，警報器突然響起，超市員工聞聲而來(lái)。超市以需仔細檢查為由，要求對錢(qián)某進(jìn)行檢查。錢(qián)某提出反對，但是在眾多群眾的圍觀(guān)下，被超市里的保安強行帶入地下商場(chǎng)的辦公室內。但最終一無(wú)所獲，超市不得不放錢(qián)某離去。錢(qián)某要求超市當場(chǎng)賠禮道歉，為自己消除影響，卻遭到了超市的拒絕。
請問(wèn)：錢(qián)某的要求是否應得到支持，為什么？
2.某公司開(kāi)業(yè)并辦理了稅務(wù)登記。兩個(gè)月后的一天，稅務(wù)機關(guān)發(fā)來(lái)一份稅務(wù)處理通知書(shū)，稱(chēng)該公司未按規定期限辦理申報（每月1—7日為申報期限），并處罰款。公司經(jīng)理對此很不理解，跑到稅務(wù)機關(guān)辯稱(chēng)，本公司雖已開(kāi)業(yè)兩個(gè)月，但尚未做成一筆生意，沒(méi)有收入如何辦理申報呢？
請依照《征管法》的規定，分析并指出該公司的做法有無(wú)錯誤，如有錯，錯在哪里，應如何處理？
3.王某，某機關(guān)干部。2003年向保險公司投保了人身保險10份，保期限為25年，王某按規定向保險公司交納了所有費用。第二年王某在單位工作時(shí)，不慎觸電，被擊傷殘。這給王某造成沉重的心理負擔，使其產(chǎn)生厭世的念頭，在家人上班之際，自殺身亡。事后王某家人向保險公司提出給付死亡保險費。
請問(wèn)：保險公司應否支付死亡保險金?應如何賠償？
4.徐某、吳某享有產(chǎn)權的一棟房屋（建筑面積為124.25平方米），坐落于某市某區某大道某號。1988年9月，某市人民政府征地拆遷辦公室批準拆遷人某區房屋開(kāi)發(fā)公司拆除徐某、吳某的房屋，拆遷人對徐某、吳某作了拆遷戶(hù)登記，發(fā)給其房屋拆遷證，對安置未作約定。此后，拆遷人拆除了徐某、吳某的房屋。1992年10月，拆遷人新建樓房竣工還建時(shí)，徐某、吳某對拆遷人準備安置還建給其居住用房和營(yíng)業(yè)用房的面積、層次、地點(diǎn)提出異議，與拆遷人協(xié)商未果。1992年11月始，徐某多次以口頭和書(shū)面的形式申請市人民政府征地拆遷辦公室對徐某、吳某與拆遷人之間的拆遷安置爭議作出處理，該市人民政府征地拆遷辦公室接到申請后，在多次主持協(xié)調均未達成協(xié)議的情況下，以《該市城區房屋拆遷安置補償暫行規定》中沒(méi)有規定被拆遷人與拆遷人協(xié)議不成由其裁決為由，不進(jìn)行處理。徐某、吳某不服，遂釀成糾紛。
請問(wèn)： 此案應如何處理？
以下四題涉及勞動(dòng)法律制度、對外貿易法律制度、環(huán)境法律制度、會(huì )計、審計、統計法律制度
1.2002年3月，王晶與太平洋電腦設計公司簽訂為期5年的勞動(dòng)合同，被聘為該公司高級工程師，同年9月公司送王晶等去國外考察培訓，培訓費用每人53000元。2003年9月回國后讓王晶主要負責某重點(diǎn)項目的開(kāi)發(fā)工作。2004年3月3日，王晶向公司遞交了辭職書(shū)，第二天離開(kāi)公司，因此耽誤了該重點(diǎn)項目的開(kāi)發(fā)過(guò)程，公司為另聘技術(shù)開(kāi)發(fā)人員多支出費用32000元。辭職之后，王晶于2004年3月15日，又受聘于某計算機開(kāi)發(fā)中心擔任高級工程師，領(lǐng)取了工資并享受了福利待遇。
問(wèn)題： （1）王晶的做法是否合法？
（2）應該由誰(shuí)來(lái)承擔太平洋電腦設計公司的經(jīng)濟損失？
2.2000年3月29日，歐洲化工聯(lián)合會(huì )（CEFIC）代表歐共體唯一的撲熱息痛生產(chǎn)企業(yè)法國RHODIA ORGANIQUE公司向歐委會(huì )提出申請，要求對從美國、中國、印度和土耳其進(jìn)口的撲熱息痛（Paracetamol 海關(guān)編碼29242930）提出反傾銷(xiāo)調查。歐委會(huì )于2000年5月13日公告，決定立案調查，調查期為1999年4月1日—2000年3月31日。
申訴方以歐盟現行的反傾銷(xiāo)法法規的規定，對上述四國計算的傾銷(xiāo)幅度依據不同的國家而不同，美國和土耳其的正常價(jià)格是基于其國內銷(xiāo)售價(jià)格；印度的正常價(jià)格因其缺乏國內市場(chǎng)正常銷(xiāo)售而考慮使用結構價(jià)格；中國的正常價(jià)格是基于歐盟反傾銷(xiāo)基本法第二條第七款使用第三國替代數據，此案使用的是南非作為替代國。由此得出的傾銷(xiāo)幅度分別為美國41.6%，中國85.6%，印度49.2%，土耳其33%。雖然申訴方針對4個(gè)國家提起反傾銷(xiāo)指控，但在計算幅度和差價(jià)時(shí)，申訴方認為美國和土耳其的出口價(jià)格都不低于歐盟生產(chǎn)商的價(jià)格，只有中國和印度價(jià)格低于歐盟生產(chǎn)商的價(jià)格，中國的差價(jià)00在27—35%，印度的差價(jià)在5—14%左右。據此分析，雖然申訴方指控有四個(gè)國家，其重點(diǎn)實(shí)際是針對中國。
請問(wèn)此案應怎樣應訴？
3.某市南海酒店是中外合資企業(yè)，該酒店在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，每月排放污水9945噸，所排污水COD平均值為538.5毫克/升，均超過(guò)排放標準。1995年9月以來(lái)，在市環(huán)境監理所多次派人、去函催繳的情況下，仍拒不按規定繳納超標準排污費。南海酒店陳述其拒繳的理由是：第一，該酒店的污水是先通過(guò)市政管道排入污水處理廠(chǎng)，然后才排入海的，因此該酒店的污水并非直接排入環(huán)境，不應收費。第二，該酒店的污水排入污水處理廠(chǎng)經(jīng)其中處理，并已向其交納了一定的費用，在次基礎上又收取超標排污費已造成了重復收費，已加重了企業(yè)負擔。第三，環(huán)境監理所在酒店排污口采樣測定污水污染值作為超標收費的依據，但實(shí)際上污水又排入污水處理廠(chǎng)經(jīng)過(guò)了集中處理，無(wú)論怎樣，污水所含污染物含量都會(huì )因集中處理后而有所下降，因此，在排污口測定的污染物含量忽略了所經(jīng)過(guò)的污水處理過(guò)程，這是不合理的。第四，南海酒店屬中外合資企業(yè)，對是否應繳費有不同意見(jiàn)，協(xié)商達成一致意見(jiàn)需要一段時(shí)間，這段時(shí)間不應在拒繳時(shí)間內。
請問(wèn)：南海酒店陳述的理由是否正確？為什么？此案如何處理？
5.甲公司是一家大型國有工業(yè)企業(yè)，2003年度發(fā)生以下事項：
（1）1月1日，市財政局對該公司進(jìn)行會(huì )計檢查，甲公司法定代表人認為只有其會(huì )計機構及會(huì )計人員才能對本公司進(jìn)行會(huì )計監督，而市財政局則沒(méi)有此項權利。
（2）2月8日，甲公司會(huì )計人員王某在審核原始憑證時(shí)，發(fā)現購買(mǎi)辦公用品的一張發(fā)票的票面記載金額與實(shí)際金額不符，于是要求開(kāi)出該張發(fā)票的乙公司予以更正，并在更正處加蓋乙公司印章。
（3）6月3日，甲公司會(huì )計機構負責人張某因工作調動(dòng)需辦理會(huì )計工作交接手續，負責監交的是單位審計負責人劉某。接管會(huì )計機構負責人的孫某具有會(huì )計從業(yè)資格證書(shū)，雖不具備會(huì )計師以上專(zhuān)業(yè)技術(shù)職務(wù)資格，但從事會(huì )計工作已滿(mǎn)兩年。
（4）7月8日，甲公司聘用李某作為本單位的出納，李某雖未取得會(huì )計從業(yè)資格證書(shū)，但其已從事會(huì )計工作三年有余。由于單位會(huì )計事務(wù)繁多，會(huì )計機構負責人安排另一出納兼管收入、費用、債權債務(wù)賬目的登記工作。
（5）甲公司法定代表人認為，本企業(yè)會(huì )計事務(wù)簡(jiǎn)單，不必設置總會(huì )計師，在甲公司向外報送的財務(wù)會(huì )計報告有會(huì )計機構負責人簽章即可。
（6）10月12日，稅務(wù)機關(guān)發(fā)現甲公司有私設會(huì )計帳簿的行為。
（7）10月15日，稅務(wù)機關(guān)查明甲公司主管會(huì )計工作的負責人授意指使會(huì )計機構和會(huì )計人員偽造、變造會(huì )計憑證。
要求：根據以上情況及有關(guān)法律規定，回答下列問(wèn)題：
（1）甲公司法定代表人的觀(guān)點(diǎn)是否正確？并說(shuō)明理由。
（2）乙公司對其開(kāi)具的金額錯誤發(fā)票的處理方法是否合法？并說(shuō)明理由。
（3）甲公司會(huì )計機構負責人張某辦理會(huì )計工作交接手續是否符合法律規定?并說(shuō)明理由。孫某是否具有擔任會(huì )計機構負責人的資格？并說(shuō)明理由
（4）甲公司聘用李某作為本單位的出納是否符合法律規定？并說(shuō)明理由。會(huì )計機構負責人安排出納兼管收入、費用、債權債務(wù)賬目登記工作的做法是否合法？并說(shuō)明理由。
（5）甲公司法定代表人認為本企業(yè)不必設總會(huì )計師的觀(guān)點(diǎn)是否正確？并說(shuō)明理由。甲公司法定代表人認為本企業(yè)向外報送的財務(wù)會(huì )計報告由會(huì )計機構負責人負責簽章即可的觀(guān)點(diǎn)是否正確？并說(shuō)明理由。
（6）甲公司私設會(huì )計賬簿應承擔何種法律責任？
（7）甲公司的主管會(huì )計負責人授意指使會(huì )計機構和會(huì )計人員偽造、變造會(huì )計憑證，應承擔何種法律責任？
1.有法律依據。經(jīng)理已經(jīng)與牛某之間產(chǎn)生了委托代理關(guān)系，牛某作為代理人應該在代理權限范圍內行使權利，接受被代理人經(jīng)理的指示，所以說(shuō)有法律依據。
2.公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴重困難，繼續存續會(huì )使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司，所以法院有義務(wù)受理。
3.第（2）有問(wèn)題，原公司法第23條第（一）項規定：以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司注冊資本不得少于50萬(wàn)元人民幣。
第（3）條有問(wèn)題，原公司法第24條第二款規定：以工業(yè)產(chǎn)權、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責任公司注冊資本的20%。
第（6）條有問(wèn)題：原公司法第45條第四款規定，董事長(cháng)為公司的法定代表人。
第（7）條有問(wèn)題：原公司法第34條規定，股東在公司登記后，不得抽回出資。
4. 該公司的行為沒(méi)有法律依據。根據《證券法》第七十七條的規定，單獨或者通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續買(mǎi)賣(mài)，操縱證券交易價(jià)格或者證券交易量，是禁止任何人采用的手段，操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。
5. 借款合同所規定的利率是違法的，根據法律的規定，利率不能超過(guò)銀行同期存款利率的四倍，30% 顯然超過(guò)了，但是這個(gè)合同的其他部分還是有效的。
這個(gè)訴訟時(shí)效是2年，那么就沒(méi)有過(guò)。因為，這個(gè)2年應該從1997年7月10日開(kāi)始算，因為在王六甲要求寬限而王春同意延期時(shí)，訴訟時(shí)效從那時(shí)起中斷了，到他們約定到期日1997年7月10日時(shí)開(kāi)始重新計算。
擔保人在1996年12月之前承擔保證責任，但之后不用承擔，根據《擔保法》第24條：債權人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人的書(shū)面同意，未經(jīng)保證人的書(shū)面同意的，保證人不再承擔保證責任。
根據合同法第207條的規定，借款人未按照規定的期限返還借款的，應當按照約定或者國家有關(guān)規定支付逾期利息，這個(gè)逾期利息的規定可以視為是一種違約金。
利率不合法。
6.該自行車(chē)總廠(chǎng)的行為侵犯了牡丹江自行車(chē)和上海自行車(chē)公司的商標權，根據《商標法》第十三條應該對其行為予以制止、限期改正，賠償上海自行車(chē)公司和牡丹江自行車(chē)總廠(chǎng)的經(jīng)濟損失、并處以罰款。
7.首先應當判定該廠(chǎng)在新聞發(fā)布會(huì )上所說(shuō)內容的真實(shí)性，如果該廠(chǎng)的聲明具有虛假或欺騙消費者的成分，則根據《中華人民共和國反不正當競爭法》第九條的規定，經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、等做引人誤解的虛假宣傳，可以認為該保溫瓶廠(chǎng)的行為屬于不正當競爭。
8.有權 有權向經(jīng)銷(xiāo)商和生產(chǎn)者的 這屬于產(chǎn)品侵權責任。
9.涉及消費者權益保護法,受尊重權,也可以應用民法的一般人格權.當然最好還是用消費者權益保護法。
10.公司的做法是錯誤的,辦理了稅務(wù)登記就得按時(shí)申報.處理辦法是先交罰款,然后申請行政復議,對復議不服,向法院提起訴訟.因為行政法強調效率,爭議不妨礙行政措施的施行。
11.不承擔。
人身保險合同是以人的壽命和身體健康為保險標的的保險合同。依照人身保險合同，投保人向保險人支付保險費，保險人對被保險人在保險期間內因為保險事故遭受人身傷亡，應該向保險人或者受益人支付保險金。
但是，被保險人自殺，保險人不承擔給付保險金的責任，但是對投保人已經(jīng)支付的保險費，保險人應該按照保險單退還其現金價(jià)值。
12.拆遷辦的這種做法是欠妥當的。
（1）.《該市城區房屋拆遷安置補償暫行規定》這個(gè)文件的效力值得懷疑,是否與上位法有沖突?我個(gè)人覺(jué)得是有問(wèn)題的。
（2）給其房屋拆遷證，對安置未作約定,這個(gè)做法肯定是違反新的《物權法》的,《物權法》規定對拆遷應該給予安置。
13.（1）不合法。根據《勞動(dòng)法》第31條規定，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應當提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，而在該案例中，王晶在遞交辭職書(shū)的第二天就離開(kāi)公司顯然是違反了《勞動(dòng)法》的有關(guān)規定。
（2）應該由王晶來(lái)承擔太平洋電腦設計公司的經(jīng)濟損失，根據《合同法》第102條規定，勞動(dòng)者違反本法規定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失的，應當依法承擔賠償責任。
14.根據我國《對外貿易法》第7條規定：任何國家或者地區在貿易方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類(lèi)似措施的，中華人民共和國可以根據實(shí)際情況對該國家或者該地區采取相應的措施。
15.（1）理由一不正確，因為根據《中華人民共和國環(huán)境保護法》第二條規定，本法所稱(chēng)環(huán)境是指影響人類(lèi)生存和發(fā)展的各種天然的和經(jīng)過(guò)人工改造的自然因素的總體，包括大氣、水、海洋、土地、礦藏、森林等等。因此，雖然該廠(chǎng)不是直接排入環(huán)境，但是卻間接污染了環(huán)境，因此不正確。理由二不正確，因為根據有關(guān)法律規定，是由國家環(huán)境管理機關(guān)來(lái)對排放污染物者征收一定費用，雖然該廠(chǎng)已經(jīng)繳納一定費用，但是卻沒(méi)有根據有關(guān)法律規定來(lái)繳納，也是不正確的。第三點(diǎn)有一定的合理性。理由四是不正確的，因為《環(huán)境法》第三條規定本法適用于中華人民共和國領(lǐng)域和中華人民共和國管轄的其他海域，因此不受其酒店經(jīng)營(yíng)性質(zhì)的限制。
（2）南海酒店應該向市環(huán)境監理所繳納超標準排污費，并且負責治理。在此之后，南海酒店可以向負責其污水治理的污水處理廠(chǎng)追究責任。
16.（1）錯誤，因為根據《中華人民共和國會(huì )計法》第三十三條的規定，財政、審計、稅務(wù)、人民銀行、證券監管、保險監管部門(mén)應當依照有關(guān)法律、行政法規規定的職責，對有關(guān)單位的會(huì )計資料實(shí)施監督檢查，因此，法定代表人說(shuō)沒(méi)有權利監督顯然是錯誤的。
（2）不合理，根據《會(huì )計法》的有關(guān)規定，原始憑證金額有錯誤的，應該由出具單位重開(kāi)，不得在原始憑證上更正。
（3）不符合，因為會(huì )計機構負責人辦理交接手續，由單位負責人監交，必要時(shí)主管單位可以派人會(huì )同監交，而僅派審計負責人是不符合法律規定的。
孫某不具有擔任會(huì )計機構負責人的資格，根據《會(huì )計法》第三十八條第二款的規定，擔任單位會(huì )計機構負責人的，除取得會(huì )計從業(yè)資格證書(shū)以外，還應當具備會(huì )計師以上的專(zhuān)業(yè)技術(shù)職務(wù)資格或者從事會(huì )計工作三年以上經(jīng)歷，而在本案例中，孫某后面兩個(gè)條件均不滿(mǎn)足。
（4）不符合，根據《會(huì )計法》的有關(guān)規定，從事會(huì )計工作的人員必須取得會(huì )計從業(yè)資格證書(shū)。
不合法，因為根據《會(huì )計法》的有關(guān)規定，出納人員不得兼任稽核、會(huì )計檔案保管和收入、支出、費用、債權債務(wù)賬目的登記工作。
（5）不正確，因為甲公司是一家大型國有工業(yè)企業(yè)，根據《會(huì )計法》第三十六條第二款的規定，國有的和國有資產(chǎn)占控股地位或者主導地位的大、中型企業(yè)必須設置總會(huì )計師。
不正確，根據《會(huì )計法》第二十一條的規定，財務(wù)會(huì )計報告應當由單位負責人簽名并且蓋章；設置總會(huì )計師的單位，還必須由總會(huì )計師簽名并蓋章，因此向外報送的財務(wù)會(huì )計報告由會(huì )計機構負責人負責簽章即可的觀(guān)點(diǎn)顯然是錯誤的。
（6）承擔民事責任，處以罰款；屬于國家工作人員的，還應當承擔相應的行政責任，處以行政處分；構成犯罪的，依法追究其刑事責任。
（7）《會(huì )計法》第四十五條規定，授意、指使、強令會(huì )計機構、會(huì )計人員及其他人員偽造、變造會(huì )計憑證、會(huì )計賬簿，編制虛假財務(wù)會(huì )計報告或者隱匿、故意銷(xiāo)毀依法應當保存的會(huì )計憑證、會(huì )計賬簿、財務(wù)會(huì )計報告，構成犯罪的，可以處以五千元以上五萬(wàn)元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應當由其所在單位或者有關(guān)單位依法給予降級、撤職、開(kāi)除的行政處分。
經(jīng)濟法案例分析報告（二）
案例：國有企業(yè)破產(chǎn)程序
2000年5月6日國有企業(yè)Z市糖廠(chǎng)由于經(jīng)營(yíng)管理不善，不能清償到期債務(wù)，糖廠(chǎng)廠(chǎng)長(cháng)決定向本企業(yè)所在區的人民法院申請宣告破產(chǎn)，法院在征得其上級主管部門(mén)同意并受理后決定由糖廠(chǎng)廠(chǎng)長(cháng)召集并主持債權人會(huì )議，該企業(yè)的最大債權人是L市的捷訊公司，法院指定有財產(chǎn)擔保未放棄優(yōu)先受償權的債權人潘某擔任債權人會(huì )議主席。并裁定糖廠(chǎng)所有的債務(wù)保證人為債權人會(huì )議成員享有表決權。后經(jīng)占無(wú)財產(chǎn)擔保債權總額的1/5以上的債權人請求，法院召開(kāi)了第二次債權人會(huì )議。此后經(jīng)一段時(shí)間的審理，法院作出裁定宣告該國有企業(yè)破產(chǎn)，破產(chǎn)企業(yè)由其上級主管部門(mén)接管并進(jìn)行清算。
[問(wèn)題]
該國有企業(yè)破產(chǎn)過(guò)程中，有哪些違法之處？
[正確答案]
該國有破產(chǎn)程序中有以下幾處不合法：
（1）廠(chǎng)長(cháng)自行申請企業(yè)破產(chǎn)不合法。根據《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第8條規定："債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門(mén)同意后，可以申請宣告破產(chǎn)。"所以本案中，作為國有企業(yè)的糖廠(chǎng)要申請宣告企業(yè)破產(chǎn)，應先經(jīng)其上級主管部門(mén)同意，才可以申請宣告破產(chǎn)，而不應自行向法院提出申請。
（2）由糖廠(chǎng)廠(chǎng)長(cháng)召集并主持債權會(huì )議不合法。根據《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第14條規定："第一次債權人會(huì )議由人民法院召集，應當在債權申報期限屆滿(mǎn)后15日內召開(kāi)。以后的債權人會(huì )議在人民法院或者會(huì )議主席認為必要時(shí)召開(kāi)，也可以在清算組或者占無(wú)財產(chǎn)擔保債權額的1/4以上的債權人要求時(shí)召開(kāi)。"所以，本案中由破產(chǎn)企業(yè)廠(chǎng)長(cháng)主持、召集債權人會(huì )議是不合法的，法院應占無(wú)財產(chǎn)擔保債權總額的1/5以上的債權人要求召開(kāi)債權人會(huì )議，也于法不合。
（3）由潘某擔任債權人會(huì )議主席不合法。根據《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第13條第2款的規定；"債權人會(huì )議主席由人民法院從有表決權的債權人中指定。"而本案中，作為債權人會(huì )議主席的潘某是有財產(chǎn)擔保而又未放棄優(yōu)先受償權的債權人，在會(huì )議中是沒(méi)有表決權的，所以也就不能成為債權人會(huì )議主席。
（4）所有的保證人均為債權人會(huì )議成員，享有表決權不合法。依《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第13條第1款之規定，債務(wù)人的保證人在代替債務(wù)人清償債務(wù)后可以作為債權人，享有表決權，所以本案中，不區分各個(gè)保證人的情況，統統作為債權人會(huì )議成員并享有表決權，是欠妥當的。
（5）法院召開(kāi)第二次債權會(huì )議的程序不合法。
（6）由破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門(mén)主持清算活動(dòng)不合法。根據《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第24條規定："人民法院應當自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起15日內成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。"而本案中，破產(chǎn)企業(yè)由其上級主管部門(mén)接管并進(jìn)行清算活動(dòng)，是不合法的。清算組成員應由人民法院從企業(yè)上級主管部門(mén)，政府財政部門(mén)等有關(guān)部門(mén)和專(zhuān)業(yè)人中指定。清算組對人民法院負責并且報告工作。
[考點(diǎn)集成]
關(guān)于國有企業(yè)的破產(chǎn)程序，國有企業(yè)申請宣告破產(chǎn)，應首先經(jīng)其上級主管部門(mén)同意，之后向有管轄權的人民法院提出申請。法院受理后，依法發(fā)出公告，通知債權人申報債權，由全體債權人組成債權人會(huì )議。并由債務(wù)人的上級主管部門(mén)提出對該企業(yè)進(jìn)行整頓的申請。整頓如期完成，(fwsir)破產(chǎn)程序終止，整頓不成功，則由法院宣告企業(yè)破產(chǎn)，組成清算組，對破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，債權進(jìn)行清理，按破產(chǎn)清償順序對有關(guān)債權人進(jìn)行清償，結束破產(chǎn)程序。
案例7 公司的設立、成立、發(fā)起人責任
1997年9月，金鵬房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“金鵬公司”）與其他六家國內企業(yè)共同籌劃建立振龍開(kāi)發(fā)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“振龍公司”）。資本總額確定為1200萬(wàn)元，七家發(fā)起企業(yè)認購其中500萬(wàn)元的股份，其余700萬(wàn)無(wú)向社會(huì )公開(kāi)募集股份。同年10月，發(fā)起企業(yè)認足了500萬(wàn)元的股份，其出資方式有現金、廠(chǎng)房、設備、土地使用權等。由于發(fā)起人作為投資的廠(chǎng)房需要裝修，因此，由發(fā)行人共同協(xié)商成立的振龍公司籌建處向紫金裝潢公司洽購一批裝飾材料，包括墻紙、保麗板、地毯、吊燈等和成套辦公用品若干套，存款總計人民幣97萬(wàn)元。雙方商定振龍公司一經(jīng)成立立即向紫金裝潢公司一次性付清全部貨款。1周后，紫金裝潢公司按約將貨物運至籌建處指定的倉庫。在各項準備工作均已完成的情況下，經(jīng)國務(wù)院證券監督管理機構批準，金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)在當地報紙上發(fā)布招股說(shuō)明書(shū)，進(jìn)行公開(kāi)募股。但4個(gè)月募股期限過(guò)后，僅募集到620萬(wàn)元。公司無(wú)法成立。紫金裝潢公司向金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)要求償付裝飾材料及辦公用品貨款79萬(wàn)元。七家企業(yè)以種種理由相互推諉，拒付貨款。紫金裝潢公司遂以七家企業(yè)為被告向當地人民法院提起訴訟。
[問(wèn)題]
（1）振龍公司以募集方式設立是否符合《公司法》的有關(guān)規定？為什么？
（2）金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認購的股份比例是否符合《公司法》的有關(guān)規定？為什么？
（3）振龍公司在籌建期間是否可以對外發(fā)生法律關(guān)系？為什么？
（4）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢公司的79萬(wàn)元貸款應由誰(shuí)承擔償還責任？為什么？
[正確答案]
（1）振龍公司以募集方式設立符合《公司法》的規定，股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式，其中募集設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì )公開(kāi)募集而設立公司。
（2）金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認購的股份比例符合《公司法》的有關(guān)規定。因為以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)認購的股份為500萬(wàn)元，已占振龍公司首期發(fā)行股份數的40%以上。
（3）振龍公司在籌建期間可以對外發(fā)生法律關(guān)系。因為振龍公司籌建處作為金鵬公司等七家發(fā)起人的代理人，可以以籌建中的公司的名義對外簽訂合同，其與紫金裝潢公司的裝飾材料及辦公用品買(mǎi)賣(mài)合同合法有效。
（4）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢公司的79萬(wàn)元貸款應由金鵬公司等七家發(fā)起企業(yè)承擔連帶償還責任。因為該項債務(wù)屬于因公司設立行為所產(chǎn)生的債務(wù)，在公司不能成立時(shí)，應由發(fā)起人對此承擔連帶償還責任。
[考點(diǎn)集成]
關(guān)于公司的設立，公司的設立是一個(gè)過(guò)程，在公司依法注冊登記之前，公司并未成立，因而也不具有法人資格，也就沒(méi)有權利能力和行為能力。發(fā)起人作為創(chuàng )設公司的成員，對外代表設立中的公司進(jìn)行籌備創(chuàng )立活動(dòng)，對內組建。所以，發(fā)起人的法律地位應屬于設立中公司的機關(guān)。基于發(fā)起人的這種法律地位，發(fā)起人對外代表設立中的公司進(jìn)行活動(dòng)所產(chǎn)生的權利義務(wù)應屬于設立中的公司。
如果公司依法成立，即使設立中的公司取得法人資格，那么因發(fā)起人的行為而使設立中的公司隨的權利義務(wù)也就歸于已成立的公司。作為進(jìn)行各種公司設立行為的發(fā)起人，就應當對設立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用承擔責任。同時(shí)，所有的發(fā)起人之間對設立行為所產(chǎn)生債務(wù)和費用的清償負連帶責任。在公司設立過(guò)程中，設立行為主要是由發(fā)起人做出的，因此發(fā)起人對于認股人因公司不能成立所受的損失，應當承擔連帶責任。
案例8 公司發(fā)行債券的條件
天元股份有限公司現有凈資產(chǎn)額2900元。為了擴大生產(chǎn)規模，計劃向社會(huì )發(fā)行企業(yè)債券1500萬(wàn)元。公司工作人員按照董事長(cháng)的要求，準備了有關(guān)文件，并請公司的法律顧問(wèn)進(jìn)行審查。假設你作為天元公司的法律顧問(wèn)，受托對該公司發(fā)行債券前的工作進(jìn)行審查：
(1)天元股份有限公司為發(fā)行債券準備好的送批文件有：公司章程、公司董事會(huì )名單、公司登記證明、公司資產(chǎn)評估和驗資報告、公司近三年經(jīng)營(yíng)狀況分析報告、公司債券募集辦法。依照我國《公司法》的規定，請協(xié)助天元公司選擇準備必須送批的文件。
(2)董事長(cháng)問(wèn)公司經(jīng)理：“公司債券票面上要載明哪些內容，還需要我簽字嗎？”經(jīng)理回答：“我問(wèn)過(guò)一個(gè)朋友，他們公司發(fā)行債券時(shí)，債券上主要寫(xiě)了：公司的住所、公司債券發(fā)行的日期和編號、還本期限和方式、公司的印記和法定代表人的簽章、審批機關(guān)批準發(fā)行的文號和日期。”作為公司的法律顧問(wèn)，請根據有關(guān)法規規定告知董事長(cháng)，該公司發(fā)行債券時(shí)，債券票面上還應載明哪些內容？
(3)對天元公司的申請，國務(wù)院證券管理部門(mén)能否批準？為什么？
[正確答案]
（1）應提交的文件有：公司登記證明；公司章程；公司債券募集辦法；資產(chǎn)評估報告和驗資報告。
（2）除經(jīng)理所說(shuō)的內容外，還應有：公司的名稱(chēng)、公司債券的面額、公司債券的利率和利息的支付方式。
（3）不能，因為發(fā)行債券的股份公司的`凈資產(chǎn)額最低必須達到3000萬(wàn)元，債券總額不得超過(guò)凈資產(chǎn)額的40％。
[考點(diǎn)集成]
關(guān)于公司發(fā)行債券的條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責任公司不低于6000萬(wàn)元 ;（2）累計債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40%;（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;（3）資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;（4）債券的利率不得超過(guò)國務(wù)院限定的利率水平;（5）國務(wù)院規定的其他條件。
已經(jīng)發(fā)行過(guò)的債券的公司，有下列情形之一的，不得再次發(fā)行公司債券（1）前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；（2）對已經(jīng)發(fā)行的公司債券或其債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，并且仍處于繼續狀態(tài)的。
案例9 消費者權益保護
北京某服裝公司從浙江村服裝交易市場(chǎng)批發(fā)來(lái)的"洋洋"、"亞細亞、""優(yōu)旎、""京美"4鐘牌子的羽絨服，每件售價(jià)均為398員。經(jīng)北京技術(shù)監督局檢查大隊檢查，發(fā)現標著(zhù)含絨量60%的羽絨服內只有一些碎毛片、毛屑、紙屑，并散發(fā)出刺鼻的氣味。按照國家規定，羽絨服內含絨量應達到45%以上。該公司出售的羽絨服中幾乎沒(méi)有絨質(zhì)。且清潔度極差，耗氧指數過(guò)規定，極易滋生細菌，對人體產(chǎn)生多種危害。
[問(wèn)題]
（1）消費者在購買(mǎi)、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有什么權利？
（2）對某服裝公司應如何處罰？
[正確答案]
（1）人身安全是消費者最重要的權利。消費者在進(jìn)行消費時(shí)，首先考慮的是商品和服務(wù)的安全因素衛生。我國消費者權益保護法第7條規定：消費者在購買(mǎi)、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有人身財產(chǎn)安全不受損害的權利。消費者享有保障安全權，經(jīng)營(yíng)者應當保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身安全的要求。對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務(wù)，應當向消費者作出真實(shí)的說(shuō)明和明確的警示，并說(shuō)明和標明正確使用商品或者接受服務(wù)的方法，以及防止危害發(fā)生的方法。
（2）對于某服裝公司銷(xiāo)售不符合安全標準商品，有關(guān)部門(mén)責令停止銷(xiāo)售。
本案中某服裝公司銷(xiāo)售劣質(zhì)羽絨服，一方面在經(jīng)濟上侵害了消費者的權益；另一方面，由于羽絨服充填的"垃圾"可能使購買(mǎi)衣服的消費者感染病毒，損害健康。
[考點(diǎn)集成]
經(jīng)營(yíng)者發(fā)現其提供的商品或服務(wù)存在嚴重缺陷，即使正確使用商品或接受服務(wù)仍可能對人身、財產(chǎn)安全造成危害的，應當立即向有關(guān)行政部門(mén)報告和告之消費者，并采取防止危害發(fā)生的措施。
案例10 公司章程效力和董事責任制度
S市津心有色金屬股份有限公司的章程中規定：“董事會(huì )是公司最高權力機關(guān)，其下屬分公司經(jīng)理等高級管理人員的任免必須經(jīng)董事會(huì )討論決定，由董事長(cháng)簽字才能生效。”1998年4月，津心有色金屬股份有限公司總經(jīng)理葛軍未經(jīng)董事會(huì )討論通過(guò)，擅自以公司的名義，任命盧侯為下屬物資供銷(xiāo)分公司的經(jīng)理，該分公司是1997年4月設立的，不具有獨立法人資格。1998年7月12日，盧侯持該分公司的營(yíng)業(yè)執照和法人授權證明書(shū)，與該市工商銀行簽訂了流動(dòng)資金貸款合同，金額120萬(wàn)元，期限為6個(gè)月。由于該公司經(jīng)營(yíng)管理不善，到1999年1月貸款到期時(shí)，只能償還20萬(wàn)元，市工商銀行找到津心有色金屬股份有限公司，要求其承擔物資供銷(xiāo)分公司的貸款債務(wù)。后者以對盧候的任命不符合章程的規定為由，拒絕了工商銀行請求。另外該公司董事會(huì )發(fā)現，葛軍在申請一項非職務(wù)發(fā)明專(zhuān)利成功后，于1998年6月25日與公司的幾位副總經(jīng)理協(xié)商，將該專(zhuān)利在S市的實(shí)施權轉讓給津心有色金屬股份有限公司，葛軍之妻李麗和津心有色金屬股份有限公司單獨使用該項專(zhuān)利，S市以外的地區葛軍有權再行轉讓?zhuān)桓疖娯撠熃鉀Q專(zhuān)利實(shí)施中的所有技術(shù)問(wèn)題，在專(zhuān)利技術(shù)形成產(chǎn)品，并取得經(jīng)濟效益以后，津心有色金屬股份有限公司每年從產(chǎn)品銷(xiāo)售額中提取5%，以現金形式支付給葛軍。
[問(wèn)題]
（1）葛軍未經(jīng)董事會(huì )討論通過(guò)，擅自以公司的名義，任命盧侯為下屬物資供銷(xiāo)分公司的經(jīng)理的行為是否有效？為什么？
（2）盧侯與該市工商銀行簽訂的流動(dòng)資金貸款合同是否有效？為什么？
（3）津心有色金屬股份有限公司對工商銀行的抗辯理由是否成立？為什么？
（4）葛軍和津心有色金屬股份有限公司簽訂的專(zhuān)利實(shí)施許可合同是否有效？為什么？
[正確答案]
（1）葛軍擅自任命盧侯為下屬分公司經(jīng)理的行為應為無(wú)效。因為這一行為違反了公司章程的有關(guān)規定。
（2）盧侯與該市工商銀行簽訂的流動(dòng)資金貸款合同應為有效。因為盧侯在簽訂合同時(shí)持有該分公司的營(yíng)業(yè)執照和法人授權證明書(shū)，足以使第三人確信其身份的合法性和其所具有的代理權，具有公信力。公司不能以其對經(jīng)理人或者其他負責人的任命不符合章程規定的程序和條件為由而對抗善意第三人。
（3）津心有色金屬股份有限公司對工商銀行的抗辯理由不能成立。因為公司章程的規定以及盧侯的身份決定了如何取得只是津心有色金屬股份有限公司的內部事務(wù)，不能以?xún)炔渴聞?wù)對抗善意第三人。
（4）葛軍和津心有色金屬股份有限公司簽訂的專(zhuān)利實(shí)施許可合同無(wú)效。因為公司經(jīng)理除公司章程規定或者股東會(huì )同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。一般而言，董事、經(jīng)理與公司之間的合同有效應具備以下三個(gè)條件：第一，應征得其他董事的同意，如果進(jìn)行表決，該董事不得參加。如果是股份有限公司，則應征得多數股東的同意。如果該董事參加會(huì )議并投贊成票是達到法定人數和董事會(huì )形成決議的必要條件，則合同是可撤銷(xiāo)的；如果從合同中獲利的董事對董事會(huì )施加不正當的影響，促使董事會(huì )同意這項交易，那么，即使他沒(méi)有參加表決，合同也是可以撤銷(xiāo)的。第二，公司董事、經(jīng)理和公司簽訂合同時(shí)，不應再代表公司，而應由公司的其他負責人代表公司簽訂。第三，合同本身應該是公平合理的，如果交易顯失公平，合同條件明顯不利于公司，則該合同是可撤銷(xiāo)的，欺詐、浪費公司財產(chǎn)或者乘人之危等情節也將導致合同可撤銷(xiāo)。
[考點(diǎn)集成]
關(guān)于公司章程效力，公司章程作為公司這一社會(huì )團體的自治法規，只能對公司本身、股東、董事、經(jīng)理等內部人員具有約束力，而不能對抗善意第三人。《公司法》禁止公司董事、經(jīng)理與公司進(jìn)行交易，主要是為了保護公司的利益。董事、經(jīng)理除公司章程規定或者股東會(huì )同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。
董事、經(jīng)理與公司之間的合同有效應具備以下三個(gè)條件：第一，應征得其他董事的同意，如果進(jìn)行表決，該董事不得參加。如果是股份有限公司，則應征得多數股東的同意。如果該董事參加會(huì )議并投贊成票是達到法定人數和董事會(huì )形成決議的必要條件，則合同是可撤銷(xiāo)的；如果從合同中獲利的董事對董事會(huì )施加不正當的影響，促使董事會(huì )同意這項交易，那么，即使他沒(méi)有參加表決，合同也是可以撤銷(xiāo)的。第二，公司董事、經(jīng)理和公司簽訂合同時(shí)，不應再代表公司，而應由公司的其他負責人代表公司簽訂。第三，合同本身應該是公平合理的，如果交易顯失公平，合同條件明顯不利于公司，則該合同是可撤銷(xiāo)的，欺詐、浪費公司財產(chǎn)或者乘人之危等情節也將導致合同可撤銷(xiāo)。