1、搜查只能由公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院的偵查人員進(jìn)行,其他任何機(jī)關(guān)、單位和個(gè)人都無(wú)權(quán)對(duì)公民人身和住宅進(jìn)行搜查。
搜查的對(duì)象,可以是犯罪嫌疑人,也可以是其他可能隱藏罪犯或者犯罪證據(jù)的人;可以對(duì)人身進(jìn)行,也可以對(duì)被搜查人的住處、物品和其他有關(guān)場(chǎng)所進(jìn)行。 搜查的日的是發(fā)現(xiàn)和收集有關(guān)犯罪的證據(jù),查獲隱藏的犯罪嫌疑人。
因此,不能為了其他目的而濫用搜查措施。 2、根據(jù)刑事訴訟法第135條的規(guī)定,任何單位和個(gè)人,有義務(wù)按照公安機(jī)關(guān)和人民檢察院的要求,交出可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無(wú)罪的物證、書(shū)證、視聽(tīng)資料等證據(jù)。
3、搜查時(shí),必須向被搜查人出示搜查證,否則,被搜查人有權(quán)拒絕搜查。公安機(jī)關(guān)的搜查證,要由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人簽發(fā)。
人民檢察院的搜查證,要由檢察長(zhǎng)簽發(fā)。但是偵查人員“在執(zhí)行逮捕、拘留的時(shí)候,遇有緊急情況,不另用搜查證也可以進(jìn)行搜查”。
這里所說(shuō)的緊急情況,在偵查實(shí)踐中是指: (1)身帶行兇、自殺器具的; (2)可能隱藏爆炸、劇毒等危險(xiǎn)物品的; (3)可能毀棄、轉(zhuǎn)移犯罪證據(jù)的; (4)可能隱匿其他犯罪嫌疑人的。 在這些緊急情況下,來(lái)不及辦理搜查的審批手續(xù),所以,允許以拘留證、逮捕證進(jìn)行搜查。
4、搜查的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)有被搜查人或者他的家屬、鄰居或者其他見(jiàn)證人在場(chǎng)。 5、搜查婦女的身體,應(yīng)當(dāng)由女工作人員進(jìn)行。
搜查時(shí),不得無(wú)故損壞被搜查人的財(cái)物。對(duì)搜查中發(fā)現(xiàn)的與案件無(wú)關(guān)的個(gè)人私生活情況,不得泄露。
6、搜查的情況應(yīng)當(dāng)寫(xiě)成筆錄,由偵查人員和被搜查人或者他的家屬、鄰居或者其他見(jiàn)證人簽名或者蓋章。如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、蓋章,應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明。
為了更好地打擊犯罪和保障人權(quán),從最大程度上平衡好國(guó)家公權(quán)力和公民正當(dāng)私權(quán)的關(guān)系,規(guī)制有強(qiáng)制性特點(diǎn)的刑事搜查權(quán)成為現(xiàn)代法治國(guó)家公權(quán)力規(guī)范運(yùn)作的必然,而國(guó)際通常的做法就是運(yùn)用法律嚴(yán)格規(guī)定出刑事搜查的基本條件、審批權(quán)限、執(zhí)行要求、禁止性規(guī)定等主要內(nèi)容,搜查是對(duì)物的強(qiáng)制處分的一種,因此法治國(guó)家在對(duì)搜查程序進(jìn)行設(shè)計(jì)時(shí),都將保障公民財(cái)產(chǎn)權(quán)作為其重要內(nèi)容。
我國(guó)2013年實(shí)施的新《刑事訴訟法》在第134條至138條對(duì)搜查進(jìn)行了規(guī)定,與舊《刑事訴訟法》第109條至113條比較并沒(méi)有內(nèi)容修改,與法治國(guó)家相比較,規(guī)定仍極為粗陋,問(wèn)題主要表現(xiàn)在以下方面。 (一)搜查的啟動(dòng)條件不明確 我國(guó)新《刑訴法》完善偵查措施和保障人權(quán)方面,已經(jīng)取得了相當(dāng)?shù)倪M(jìn)步,但在搜查程序方面,新法規(guī)定中仍沒(méi)有規(guī)定搜查啟動(dòng)的法定條件。
也就是說(shuō),實(shí)踐中,偵查機(jī)關(guān)立案之后根據(jù)需要隨時(shí)可以進(jìn)行搜查而不受限制。可見(jiàn),我國(guó)對(duì)于搜查這一偵查手段的啟動(dòng)條件過(guò)于隨意,規(guī)定粗糙,極不合理,非常容易造成對(duì)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)或其他權(quán)利的侵犯。
換句話說(shuō),偵查機(jī)關(guān)缺乏規(guī)制的啟動(dòng)搜查程序,非常容易造成出于破案的需要而恣意侵犯公民財(cái)產(chǎn)權(quán)狀況的發(fā)生。 案件偵破前,因?yàn)椴磺宄l(shuí)是真的犯罪人,必將導(dǎo)致每人都將面臨被搜查的風(fēng)險(xiǎn)。
所以,我國(guó)刑事訴訟法中只強(qiáng)調(diào)搜查目的卻不明確搜查啟動(dòng)條件的規(guī)定,是偏向刑事偵查的價(jià)值目標(biāo)的,會(huì)形成偵查機(jī)關(guān)搜查權(quán)的擴(kuò)張與濫用。 (二)搜查的時(shí)間、地點(diǎn)、對(duì)象缺乏限制 2013年新《刑訴法》仍然未提及搜查時(shí)間的限制問(wèn)題,沒(méi)有夜間搜查的禁止性規(guī)定。
在法治國(guó)家,為避免公民權(quán)利受到滋擾,規(guī)定了不得進(jìn)行搜查的時(shí)間以及禁止搜查的場(chǎng)所,例如非緊急情況,夜間不得進(jìn)行搜查。而偵查實(shí)踐中,為了獲取證據(jù),盡快偵破案件,偵查人員往往選擇夜間進(jìn)行突襲搜查。
另外,新《刑訴法》對(duì)搜查的地點(diǎn)也沒(méi)做明確的限制,這些都極易侵犯被搜查人的合法權(quán)益。 《搜查證》是偵查人員行使搜查權(quán)的必要憑證,是規(guī)范搜查行為的法律依據(jù),保障公民正當(dāng)權(quán)利的重要體現(xiàn)。
所以,為避免偵查人員利用搜查證內(nèi)容不具體為由濫用權(quán)力侵害公民正當(dāng)權(quán)益的不良現(xiàn)象發(fā)生,《搜查證》記載事項(xiàng)必須特定、清楚、具體。域外法治國(guó)家通常對(duì)搜查證的內(nèi)容設(shè)計(jì)都做了明確的要求。
內(nèi)容均包括搜查權(quán)的行使范圍、搜查對(duì)象的特定性描述。為防止公民誤解偵查人員的執(zhí)法工作,或是因?yàn)樗巡樾袨閷?dǎo)致對(duì)公民合法利益不必要的侵害,應(yīng)當(dāng)對(duì)搜查對(duì)象的特定特征做出具體描述,方便偵查人員的準(zhǔn)確識(shí)別。
同時(shí)這樣做也在于限定搜查范圍,防止偵查人員超越范圍恣意搜查。 在我國(guó),《搜查證》是由存根和正本構(gòu)成的多聯(lián)式填充型司法文書(shū),記載的內(nèi)容相當(dāng)簡(jiǎn)單,沒(méi)有寫(xiě)明具體的搜查案由,也沒(méi)有限定搜查的具體時(shí)限和范圍,偵查人員只要提出申請(qǐng),并在搜查證上填充偵查人員的基本信息,就可以啟動(dòng)搜查的執(zhí)法程序。
僅憑一張搜查證,就搜查多處、多物、多人的一證多用、超范圍搜查等不良現(xiàn)象屢屢發(fā)生,搜查證對(duì)搜查的指引及限制作用無(wú)從體現(xiàn),這種搜查權(quán)被濫用的情形與法治國(guó)家一證一查的情況截然不同。 (三)缺乏現(xiàn)代法治搜查原則 目前,我國(guó)司法實(shí)踐中,偵查機(jī)關(guān)為了實(shí)施偵查謀略,憑借搜查證記載內(nèi)容不具體不明確進(jìn)行不良搜查的現(xiàn)象屢屢發(fā)生。
常見(jiàn)的有:第一類(lèi)是憑借搜查證無(wú)具體的搜查理由進(jìn)行另案搜查。即可以以甲罪名申請(qǐng)搜查,而搜查的真正目的是為了獲取證實(shí)乙罪名的證據(jù);第二類(lèi)是利用搜查證中沒(méi)有記載具體的搜查范圍,進(jìn)行全面搜查和探查性搜查。
第三類(lèi)是由于搜查證中沒(méi)有期限規(guī)定,偵查機(jī)關(guān)利用“庫(kù)存”搜查證對(duì)所有可疑的場(chǎng)所、物品進(jìn)行多次搜查。可見(jiàn)我國(guó)搜查制度設(shè)計(jì)上存在的缺陷,導(dǎo)致偵查人員的自由裁量空間非常大,這為搜查的恣意實(shí)施大開(kāi)方便之門(mén),實(shí)踐中容易誘發(fā)違法搜查行為。
(四)未區(qū)分“同意搜查”和“強(qiáng)制搜查” 目前我國(guó)尚未建立“司法審查機(jī)制”或“令狀主義”,搜查的決定權(quán)和實(shí)施權(quán)集中于同一偵查機(jī)關(guān),沒(méi)有對(duì)“同意搜查”[5]和“強(qiáng)制搜查”做出區(qū)分。 “同意搜查‘,和”強(qiáng)制搜查“的目的在于將”強(qiáng)制搜查“納入到司法審查的范圍,而”同意搜查“則能夠提高偵查效率。
未對(duì)”同意搜查“和”強(qiáng)制搜查“做出區(qū)分的做法不符合以強(qiáng)制偵查法定為例外和以任意偵查為原則的規(guī)定。 (五)空白搜查證使用普遍 司法實(shí)踐中,由于偵查機(jī)關(guān)集搜查的決定權(quán)和執(zhí)行權(quán)于一身,出于偵查效率的考慮,偵查人員經(jīng)常手持空白搜查證,按照需要隨時(shí)填寫(xiě)、隨時(shí)搜查,然后事后補(bǔ)辦審批手續(xù),根本上虛置了”司法審查原則“或”令狀主義“。
(六)違法搜查救濟(jì)措施不到位 解析我國(guó)當(dāng)前的搜查制度,公民是既無(wú)權(quán)利亦無(wú)救濟(jì)途徑。倘若公民沒(méi)有明確可靠的救濟(jì)措施,就算是被賦予了再大的權(quán)利,那行使權(quán)利也只能是如履薄冰。
我國(guó)公民獲得實(shí)體性救濟(jì)的途徑主要是通過(guò)刑法取得。刑法規(guī)定偵查人員搜查行為造成嚴(yán)重后果的可以構(gòu)成非法搜查罪和非法入侵住宅罪。
然而根據(jù)實(shí)踐中具體的司法調(diào)查,搜查人員被追究刑事責(zé)任的現(xiàn)象并不多見(jiàn),公民想通過(guò)追究偵查人員的刑事責(zé)。
人身搜查是指在刑事案件偵查中。
對(duì)犯罪人或重大犯罪嫌疑分子及其他與案件有關(guān)的人員的人身(包括所攜帶的物品)進(jìn)行的搜索和檢查。人身搜查一般僅由偵查員執(zhí)行,進(jìn)行人身搜查時(shí)首先要解決的問(wèn)題是解除其武裝,最大限度地減少其反抗、行兇、自殺的可能性。
所以,要預(yù)見(jiàn)被搜查人在偵查員對(duì)其搜查時(shí)可能出現(xiàn)的動(dòng)作,先要搜查出其隱藏的槍支彈藥等兇器。 進(jìn)行人身搜查的偵查員按工作任務(wù)一般分為兩部分,一是負(fù)責(zé)搜尋和檢查被搜查人的身體及其隨身攜帶的物品,二是觀察、監(jiān)視被搜查人的舉動(dòng)、神態(tài),以防出現(xiàn)意外或不測(cè)。
為此,對(duì)一名犯罪嫌疑人的人身搜查至少要有兩人以上進(jìn)行。這兩部分人員在工作中要相互配合、協(xié)調(diào),共同完成任務(wù)。
按人身搜查工作的順序來(lái)分,人身搜查分為預(yù)備性和實(shí)施性?xún)刹糠帧5谝徊糠质穷A(yù)備性的,執(zhí)行搜查的人員應(yīng)當(dāng)令被搜查人面壁而背對(duì)搜查人員且雙腿叉開(kāi)站著,并舉起雙手(或雙手抱頭),也可迫使被搜查人手伸直而小腿跪地或趴在'地上。
迫使被搜查人保持這種姿勢(shì),能夠使其無(wú)力反抗,保證搜查安全進(jìn)行。第二部分是實(shí)施性的,對(duì)被搜查人的人身搜查,一般是按從上到下、從外到里的順序進(jìn)行。
搜查時(shí)應(yīng)令被搜查人脫去衣服接受搜查。對(duì)被搜查人的隨身物品也應(yīng)仔細(xì)搜查。
有些物品,如手表、鋼筆、戒指、耳環(huán)、錢(qián)包、打火機(jī)、香煙盒等,雖然體積不大,但也應(yīng)細(xì)心檢查。因?yàn)椋谶@些物品中往往會(huì)發(fā)現(xiàn)與案件相關(guān)的一些重要的字據(jù)、手寫(xiě)的文字以及細(xì)小的物體。
依據(jù)指引: ①《中華人民共和國(guó)憲法》(2004年3月14日) 第三十七條 中華人民共和國(guó)公民的人身自由不受侵犯。 任何公民,非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定,并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。
不受逮捕。 禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身體。
②《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》(1999年1月18日) 第一百七十六條 人民檢察院在搜查前,應(yīng)當(dāng)了解被搜查對(duì)象的基本情況、搜查現(xiàn)場(chǎng)及周?chē)h(huán)境,確定搜查的范圍和重點(diǎn),明確搜查人員的分工和責(zé)任。 第一百七十七條 搜查應(yīng)當(dāng)在檢察人員的主持下進(jìn)行,可以有司法警察參加。
必要的時(shí)候,可以指派檢察技術(shù)人員參加或者邀請(qǐng)當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)、有關(guān)單位協(xié)助進(jìn)行。 第一百七十八條 進(jìn)行搜查,應(yīng)當(dāng)向被搜查人或者他的家屬出示搜查證。
搜查證由檢察長(zhǎng)簽發(fā)。 第一百七十九條 在執(zhí)行逮捕、拘留的時(shí)候,遇有緊急情況,不使用搜查證也可以進(jìn)行搜查。
但搜查結(jié)束后。搜查人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)向檢察長(zhǎng)報(bào)告,及時(shí)補(bǔ)辦有關(guān)手續(xù)。
-第一百八十條 搜查時(shí),應(yīng)當(dāng)有被搜查人或者他的家屬、鄰居或者其他見(jiàn)證人在場(chǎng),并且對(duì)被搜查人或者其家屬說(shuō)明阻礙搜查、妨礙公務(wù)應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。 搜查婦女的身體,應(yīng)當(dāng)由女工作人員進(jìn)行。
第一百八十二條 搜查應(yīng)當(dāng)全面、細(xì)致、及時(shí)。并且指派專(zhuān)人嚴(yán)密注視搜查現(xiàn)場(chǎng)的動(dòng)向。
第一百八十三條 進(jìn)行搜查的人員,應(yīng)當(dāng)遵守紀(jì)律,服從指揮,文明執(zhí)法,不得無(wú)故損壞搜查現(xiàn)場(chǎng)的物品。對(duì)于查獲的重要書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料及其放置地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)拍照。
并且用文字說(shuō)明有關(guān)情況,必要的時(shí)候,可以錄像。 第一百八十四條 搜查情況應(yīng)當(dāng)制作筆錄,由檢察人員和被搜查人或者他的家屬、鄰居或者其他見(jiàn)證人簽名或者蓋章。
如果被搜查人或者他的家屬在逃,或者拒絕簽名、蓋章的、應(yīng)當(dāng)記明筆錄。 第一百八十五條 人民檢察院到本轄區(qū)以外執(zhí)行搜查任務(wù)。
辦案人員應(yīng)當(dāng)攜帶搜查證、工作證以及寫(xiě)有主要案情、搜查目的、要求等內(nèi)容的公函,與當(dāng)?shù)厝嗣駲z察院聯(lián)系。當(dāng)?shù)厝嗣駲z察院應(yīng)當(dāng)配合、協(xié)助執(zhí)行搜查。
③《人民檢察院“檢務(wù)公開(kāi)”具體實(shí)施辦法》 (1999年1月4日) 十、檢察人員在采取各種偵查措施和協(xié)助執(zhí)行有關(guān)強(qiáng)制措施時(shí),要告知本人的所在單位,出示檢察機(jī)關(guān)的拘傳證、搜查證、勘查證等法律文書(shū)。使犯罪嫌疑人和其他有關(guān)人員知悉檢察人員的身份,了解執(zhí)行公務(wù)事由。
④《人民檢察院司法警察執(zhí)行職務(wù)規(guī)則(試行)》(2001年6月18日) 第十一條 人民檢察院司法警察在執(zhí)行參與搜查任務(wù)時(shí),應(yīng)當(dāng)做到: (一)參與執(zhí)行搜查任務(wù),要服從命令,聽(tīng)從指揮,明確搜查的對(duì)象、任務(wù),了解搜查現(xiàn)場(chǎng)的環(huán)境等方面的 情況; (二)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的住所、辦公室和人身進(jìn)行搜查時(shí),應(yīng)向被搜查人或者其家屬出.示搜查證; (三)對(duì)以暴力、威脅等方法阻礙搜查的,應(yīng)立即予 以制止或?qū)⑵鋷щx現(xiàn)場(chǎng); (四)對(duì)女犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行人身搜查時(shí),應(yīng)該由女司法警察執(zhí)行; (五)協(xié)助執(zhí)行扣押、查封任務(wù)時(shí),應(yīng)注意警戒現(xiàn)場(chǎng)。保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)檢察人員安全,防止意外事件的發(fā)生。
⑤《最高人民法院行政審判庭關(guān)于公安機(jī)關(guān)未具法定立案搜查手續(xù)對(duì)公民進(jìn)行住宅人身搜查被搜查人提起訴訟人民法院可否按行政案件受理問(wèn)題的電話答復(fù)》(1991年6月18日)四川省高級(jí)人民法院: 你院川法研[1991]22號(hào)請(qǐng)示收悉。經(jīng)研究,同意請(qǐng)示中第一種意見(jiàn)。
公安機(jī)關(guān)在偵破刑事案件中,對(duì)公民的住宅、人身進(jìn)行搜查,屬于刑事偵查措施。對(duì)于刑事偵查措施不服提起訴訟的,不屬于行政訴訟調(diào)整范圍如果公安機(jī)關(guān)在采取上述措施時(shí)違反。
新刑事訴訟法搜查的規(guī)定: 1、為了收集犯罪證據(jù)、查獲犯罪人,偵查人員可以對(duì)犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者犯罪證據(jù)的人的身體、物品、住處和其他有關(guān)的地方進(jìn)行搜查,但不得少于2人。
任何單位和個(gè)人,有義務(wù)按照人民檢察院和公安機(jī)關(guān)的要求,交出可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無(wú)罪的物證、書(shū)證、視聽(tīng)資料。 2、進(jìn)行搜查,必須向被搜查人出示搜查證。
在執(zhí)行逮捕、拘留的時(shí)候,遇有緊急情況,不另用搜查證也可以進(jìn)行搜查。 3、在搜查的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)有被搜查人或者他的家屬,鄰居或者其他見(jiàn)證人在場(chǎng)。
4、搜查婦女的身體,應(yīng)當(dāng)由女工作人員進(jìn)行。 5、搜查的情況應(yīng)當(dāng)寫(xiě)成筆錄,由偵查人員和被搜查人或者他的家屬,鄰居或者其他見(jiàn)證人簽名或者蓋章。
如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、蓋章,應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明。必要時(shí)可以進(jìn)行拍照和錄像。
人身搜查是指在刑事案件偵查中。
對(duì)犯罪人或重大犯罪嫌疑分子及其他與案件有關(guān)的人員的人身(包括所攜帶的物品)進(jìn)行的搜索和檢查。人身搜查一般僅由偵查員執(zhí)行,進(jìn)行人身搜查時(shí)首先要解決的問(wèn)題是解除其武裝,最大限度地減少其反抗、行兇、自殺的可能性。
所以,要預(yù)見(jiàn)被搜查人在偵查員對(duì)其搜查時(shí)可能出現(xiàn)的動(dòng)作,先要搜查出其隱藏的槍支彈藥等兇器。 進(jìn)行人身搜查的偵查員按工作任務(wù)一般分為兩部分,一是負(fù)責(zé)搜尋和檢查被搜查人的身體及其隨身攜帶的物品,二是觀察、監(jiān)視被搜查人的舉動(dòng)、神態(tài),以防出現(xiàn)意外或不測(cè)。
為此,對(duì)一名犯罪嫌疑人的人身搜查至少要有兩人以上進(jìn)行。這兩部分人員在工作中要相互配合、協(xié)調(diào),共同完成任務(wù)。
按人身搜查工作的順序來(lái)分,人身搜查分為預(yù)備性和實(shí)施性?xún)刹糠帧5谝徊糠质穷A(yù)備性的,執(zhí)行搜查的人員應(yīng)當(dāng)令被搜查人面壁而背對(duì)搜查人員且雙腿叉開(kāi)站著,并舉起雙手(或雙手抱頭),也可迫使被搜查人手伸直而小腿跪地或趴在'地上。
迫使被搜查人保持這種姿勢(shì),能夠使其無(wú)力反抗,保證搜查安全進(jìn)行。第二部分是實(shí)施性的,對(duì)被搜查人的人身搜查,一般是按從上到下、從外到里的順序進(jìn)行。
搜查時(shí)應(yīng)令被搜查人脫去衣服接受搜查。對(duì)被搜查人的隨身物品也應(yīng)仔細(xì)搜查。
有些物品,如手表、鋼筆、戒指、耳環(huán)、錢(qián)包、打火機(jī)、香煙盒等,雖然體積不大,但也應(yīng)細(xì)心檢查。因?yàn)椋谶@些物品中往往會(huì)發(fā)現(xiàn)與案件相關(guān)的一些重要的字據(jù)、手寫(xiě)的文字以及細(xì)小的物體。
依據(jù)指引: ①《中華人民共和國(guó)憲法》(2004年3月14日) 第三十七條 中華人民共和國(guó)公民的人身自由不受侵犯。 任何公民,非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定,并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。
不受逮捕。 禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身體。
②《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》(1999年1月18日) 第一百七十六條 人民檢察院在搜查前,應(yīng)當(dāng)了解被搜查對(duì)象的基本情況、搜查現(xiàn)場(chǎng)及周?chē)h(huán)境,確定搜查的范圍和重點(diǎn),明確搜查人員的分工和責(zé)任。 第一百七十七條 搜查應(yīng)當(dāng)在檢察人員的主持下進(jìn)行,可以有司法警察參加。
必要的時(shí)候,可以指派檢察技術(shù)人員參加或者邀請(qǐng)當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)、有關(guān)單位協(xié)助進(jìn)行。 第一百七十八條 進(jìn)行搜查,應(yīng)當(dāng)向被搜查人或者他的家屬出示搜查證。
搜查證由檢察長(zhǎng)簽發(fā)。 第一百七十九條 在執(zhí)行逮捕、拘留的時(shí)候,遇有緊急情況,不使用搜查證也可以進(jìn)行搜查。
但搜查結(jié)束后。搜查人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)向檢察長(zhǎng)報(bào)告,及時(shí)補(bǔ)辦有關(guān)手續(xù)。
-第一百八十條 搜查時(shí),應(yīng)當(dāng)有被搜查人或者他的家屬、鄰居或者其他見(jiàn)證人在場(chǎng),并且對(duì)被搜查人或者其家屬說(shuō)明阻礙搜查、妨礙公務(wù)應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。 搜查婦女的身體,應(yīng)當(dāng)由女工作人員進(jìn)行。
第一百八十二條 搜查應(yīng)當(dāng)全面、細(xì)致、及時(shí)。并且指派專(zhuān)人嚴(yán)密注視搜查現(xiàn)場(chǎng)的動(dòng)向。
第一百八十三條 進(jìn)行搜查的人員,應(yīng)當(dāng)遵守紀(jì)律,服從指揮,文明執(zhí)法,不得無(wú)故損壞搜查現(xiàn)場(chǎng)的物品。對(duì)于查獲的重要書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料及其放置地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)拍照。
并且用文字說(shuō)明有關(guān)情況,必要的時(shí)候,可以錄像。 第一百八十四條 搜查情況應(yīng)當(dāng)制作筆錄,由檢察人員和被搜查人或者他的家屬、鄰居或者其他見(jiàn)證人簽名或者蓋章。
如果被搜查人或者他的家屬在逃,或者拒絕簽名、蓋章的、應(yīng)當(dāng)記明筆錄。 第一百八十五條 人民檢察院到本轄區(qū)以外執(zhí)行搜查任務(wù)。
辦案人員應(yīng)當(dāng)攜帶搜查證、工作證以及寫(xiě)有主要案情、搜查目的、要求等內(nèi)容的公函,與當(dāng)?shù)厝嗣駲z察院聯(lián)系。當(dāng)?shù)厝嗣駲z察院應(yīng)當(dāng)配合、協(xié)助執(zhí)行搜查。
③《人民檢察院“檢務(wù)公開(kāi)”具體實(shí)施辦法》 (1999年1月4日) 十、檢察人員在采取各種偵查措施和協(xié)助執(zhí)行有關(guān)強(qiáng)制措施時(shí),要告知本人的所在單位,出示檢察機(jī)關(guān)的拘傳證、搜查證、勘查證等法律文書(shū)。使犯罪嫌疑人和其他有關(guān)人員知悉檢察人員的身份,了解執(zhí)行公務(wù)事由。
④《人民檢察院司法警察執(zhí)行職務(wù)規(guī)則(試行)》(2001年6月18日) 第十一條 人民檢察院司法警察在執(zhí)行參與搜查任務(wù)時(shí),應(yīng)當(dāng)做到: (一)參與執(zhí)行搜查任務(wù),要服從命令,聽(tīng)從指揮,明確搜查的對(duì)象、任務(wù),了解搜查現(xiàn)場(chǎng)的環(huán)境等方面的 情況; (二)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的住所、辦公室和人身進(jìn)行搜查時(shí),應(yīng)向被搜查人或者其家屬出.示搜查證; (三)對(duì)以暴力、威脅等方法阻礙搜查的,應(yīng)立即予 以制止或?qū)⑵鋷щx現(xiàn)場(chǎng); (四)對(duì)女犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行人身搜查時(shí),應(yīng)該由女司法警察執(zhí)行; (五)協(xié)助執(zhí)行扣押、查封任務(wù)時(shí),應(yīng)注意警戒現(xiàn)場(chǎng)。保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)檢察人員安全,防止意外事件的發(fā)生。
⑤《最高人民法院行政審判庭關(guān)于公安機(jī)關(guān)未具法定立案搜查手續(xù)對(duì)公民進(jìn)行住宅人身搜查被搜查人提起訴訟人民法院可否按行政案件受理問(wèn)題的電話答復(fù)》(1991年6月18日)四川省高級(jí)人民法院: 你院川法研[1991]22號(hào)請(qǐng)示收悉。經(jīng)研究,同意請(qǐng)示中第一種意見(jiàn)。
公安機(jī)關(guān)在偵破刑事案件中,對(duì)公民的住宅、人身進(jìn)行搜查,屬于刑事偵查措施。對(duì)于刑事偵查措施不服提起訴訟的,不屬于行政訴訟調(diào)整范圍如果公安機(jī)關(guān)在采取上述措施時(shí)違反法定程序,可以。
新刑事訴訟法搜查的規(guī)定:一、任務(wù)和基本原則 第一條 為了保證刑法的正確實(shí)施,懲罰犯罪,保護(hù)人民,保障國(guó)家安全和社會(huì)公共安全,維護(hù)社會(huì)主義社會(huì)秩序,根據(jù)憲法,制定本法。
第二條 中華人民共和國(guó)刑事訴訟法的任務(wù),是保證準(zhǔn)確、及時(shí)地查明犯罪事實(shí),正確應(yīng)用法律,懲罰犯罪分子,保障無(wú)罪的人不受刑事追究,教育公民自覺(jué)遵守法律,積極同犯罪行為作斗爭(zhēng),維護(hù)社會(huì)主義法制,尊重和保障人權(quán),保護(hù)公民的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。 第三條 對(duì)刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審,由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。
檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機(jī)關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴,由人民檢察院負(fù)責(zé)。審判由人民法院負(fù)責(zé)。
除法律特別規(guī)定的以外,其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使這些權(quán)力。 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟,必須嚴(yán)格遵守本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定。
第四條 國(guó)家安全機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定,辦理危害國(guó)家安全的刑事案件,行使與公安機(jī)關(guān)相同的職權(quán)。 第五條 人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán),人民檢察院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使檢察權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。
第六條 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟,必須依靠群眾,必須以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。 對(duì)于一切公民,在適用法律上一律平等,在法律面前,不允許有任何特權(quán)。
第七條 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟,應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé),互相配合,互相制約,以保證準(zhǔn)確有效地執(zhí)行法律。 第八條 人民檢察院依法對(duì)刑事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督。
第九條 各民族公民都有用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利。 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對(duì)于不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言文字的訴訟參與人,應(yīng)當(dāng)為他們翻譯。
在少數(shù)民族聚居或者多民族雜居的地區(qū),應(yīng)當(dāng)用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z(yǔ)言進(jìn)行審訊,用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書(shū)、布告和其他文件。 第十條 人民法院審判案件,實(shí)行兩審終審制。
第十一條 人民法院審判案件,除本法另有規(guī)定的以外,一律公開(kāi)進(jìn)行。被告人有權(quán)獲得辯護(hù),人民法院有義務(wù)保證被告人獲得辯護(hù)。
第十二條 未經(jīng)人民法院依法判決,對(duì)任何人都不得確定有罪。 第十三條 人民法院審判案件,依照本法實(shí)行人民陪審員陪審的制度。
第十四條 人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障犯罪嫌疑人、被告人和其他訴訟參與人依法享有的辯護(hù)權(quán)和其他訴訟權(quán)利。 訴訟參與人對(duì)于審判人員、檢察人員和偵查人員侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為,有權(quán)提出控告。
第十五條 有下列情形之一的,不追究刑事責(zé)任,已經(jīng)追究的,應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)案件,或者不起訴,或者終止審理,或者宣告無(wú)罪: (一)情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認(rèn)為是犯罪的; (二)犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的; (三)經(jīng)特赦令免除刑罰的; (四)依照刑法告訴才處理的犯罪,沒(méi)有告訴或者撤回告訴的; (五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的; (六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。 第十六條 對(duì)于外國(guó)人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,適用本法的規(guī)定。
對(duì)于享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的,通過(guò)外交途徑解決。 第十七條 根據(jù)中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約,或者按照互惠原則,我國(guó)司法機(jī)關(guān)和外國(guó)司法機(jī)關(guān)可以相互請(qǐng)求刑事司法協(xié)助。
搜查是指為了收集犯罪證據(jù),查獲犯罪嫌疑人,偵查人員依法對(duì)于犯罪嫌疑人以及可能隱藏罪犯或者罪證的人的身體﹑物品﹑住處和其他有關(guān)地方進(jìn)行搜尋﹑檢查的一種偵查行為 。
刑事訴訟法明確規(guī)定了搜查應(yīng)當(dāng)遵守的法律程序: 1、搜查只能由公安機(jī)關(guān),人民檢察院等偵查機(jī)關(guān)的偵查人員依法進(jìn)行,其他任何機(jī)關(guān)﹑團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)對(duì)公民人身和住宅進(jìn)行搜查。非法搜查他人人身或住宅的行為,是違法的,情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,將依法追究其刑事責(zé)任。
2、搜查時(shí),必須有兩名以上偵查人員,并持有縣級(jí)以上偵查機(jī)關(guān)的主要負(fù)責(zé)人簽發(fā)的搜查證。搜查時(shí)必須向被搜查人出示搜查證,否則被搜查人有權(quán)拒絕搜查。
但是,偵查人員在執(zhí)行逮捕﹑拘留的時(shí)候,遇有緊急情況,不另用搜查證也可以進(jìn)行搜查。根據(jù)公安部《規(guī)定》第207條的規(guī)定,緊急情況是指下列情形之一: (1)可能隨身攜帶兇器的; (2)可能隱藏爆炸﹑劇毒等危險(xiǎn)物品的; (3)可能隱匿﹑毀棄﹑轉(zhuǎn)移犯罪證據(jù)的; (4)可能隱匿其他犯罪嫌疑人的; (5)其他突然發(fā)生的緊急情況 。
3、任何單位和個(gè)人,都有義務(wù)按照公安機(jī)關(guān)和人民檢察院的要求,交出可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無(wú)罪的物證﹑書(shū)證﹑視聽(tīng)資料。否則,偵查機(jī)關(guān)可依法強(qiáng)制提取。
4、搜查時(shí),應(yīng)當(dāng)有被搜查人或者他的家屬﹑鄰居或者其他見(jiàn)證人在場(chǎng)。 5、搜查婦女的身體,應(yīng)當(dāng)由女工作人員進(jìn)行。
刑事案件是指犯罪嫌疑人或者被告人被控涉嫌侵犯了刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系,國(guó)家為了追究犯罪嫌疑人或者被告人的刑事責(zé)任而進(jìn)行立案?jìng)刹臁徟胁⒔o予刑事制裁(如罰金、有期徒刑、死刑、剝奪政治權(quán)利等)的案件。基本特點(diǎn): (一)外在表現(xiàn)為直接侵害形態(tài); (二)多數(shù)案件存在明顯的犯罪現(xiàn)場(chǎng); (三)案件因果聯(lián)系復(fù)雜多樣; (四)案件形成具有階段性與突發(fā)性。
民事案件一般遵循不告不理的原則,即當(dāng)事人不主動(dòng)向國(guó)家司法機(jī)關(guān)請(qǐng)求,國(guó)家司法機(jī)關(guān)一般不介入干預(yù)當(dāng)事人之間的糾紛。而刑事案件一般都有國(guó)家刑事司法機(jī)關(guān)主動(dòng)介入,受害人或者群眾報(bào)案、舉報(bào)后,公安、檢察機(jī)關(guān)即會(huì)介入偵查。
然后由檢察院代表國(guó)家對(duì)被告人提起公訴,由法院作為法律的裁判者進(jìn)行公正的審判從而達(dá)到制裁犯罪人和保護(hù)人民的刑法目的。
目前沒(méi)有合適的關(guān)于搜查的司法解釋?zhuān)贿^(guò)有一篇資料可供參考, 完善我國(guó)刑事搜查制度的思考 搜查是偵查機(jī)關(guān)為了收集犯罪證據(jù)、查獲犯罪人,對(duì)犯罪嫌疑人的人身以及可能隱藏罪犯或者犯罪證據(jù)的人的身體、物品、住處和其他有關(guān)地方進(jìn)行搜索、檢查的偵查行為。
由于搜查不僅可能對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的人身、財(cái)產(chǎn)及隱私權(quán)造成侵犯,還有可能對(duì)犯罪嫌疑人、被告人以外的人的權(quán)利構(gòu)成侵?jǐn)_,故各國(guó)在刑事訴訟法中都明確規(guī)定了搜查程序,一些國(guó)家還將其上升到憲法的高度。《中華人民共和國(guó)憲法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《憲法》)第37條和第39條分別規(guī)定:“……禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身體。”
“公民的住宅不受侵犯,禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”為保證上述規(guī)定的實(shí)現(xiàn),《中華人民共和國(guó)刑法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《刑法》)第245條規(guī)定:“非法搜查他人身體、住宅,或者非法侵入他人住宅的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
司法工作人員濫用職權(quán),犯前款罪的,從重處罰。”但是《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《刑事訴訟法》)對(duì)搜查程序的規(guī)定卻過(guò)于籠統(tǒng)和簡(jiǎn)略,只用了區(qū)區(qū)五個(gè)條文(第119-123條)規(guī)定了搜查的程序和目的。
由于《刑事訴訟法》遠(yuǎn)未確立搜查的正當(dāng)程序,故在司法實(shí)踐中對(duì)非法搜查行為難以認(rèn)定,這使得《憲法》規(guī)定的公民基本權(quán)利不能得到保障和落實(shí),《刑法》上規(guī)定的“非法搜查罪”也往往形同虛置。(注:實(shí)踐中查處的非法搜查罪多是無(wú)搜查權(quán)主體的犯罪,司法工作人員受到追訴的情況很少見(jiàn)。
這是因?yàn)樵谝欢ǔ潭壬险f(shuō)刑事搜查無(wú)法可依,故無(wú)非法搜查。)由于搜查程序的欠缺,關(guān)于非法證據(jù)(實(shí)物證據(jù))排除規(guī)則的研究也就缺少了基本的前提,以至于對(duì)這一問(wèn)題的研究無(wú)法取得突破性進(jìn)展。
要解決上述問(wèn)題,亟待反思現(xiàn)行的搜查程序,借鑒國(guó)際上的通行做法,重構(gòu)我國(guó)的刑事搜查制度。 一、對(duì)我國(guó)現(xiàn)行搜查制度的反思 1.搜查是偵查機(jī)關(guān)的獨(dú)家權(quán)力,缺少必要的權(quán)力制衡。
按照《刑事訴訟法》的規(guī)定,搜查的主體是偵查人員(主要指公安人員和檢察人員),無(wú)論是搜查的決定還是執(zhí)行均由同一偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第205-206條的規(guī)定,搜查由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),執(zhí)行搜查的偵查人員不得少于二人;(注:參見(jiàn)《刑事法律最新司法解釋》編寫(xiě)組:《刑事法律最新司法解釋》,中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版,第318頁(yè)。)
在自偵案件中,根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第177-178條的規(guī)定,搜查證由檢察長(zhǎng)簽發(fā),搜查應(yīng)當(dāng)在檢察人員的主持下進(jìn)行,可以有司法警察參加。可見(jiàn)在我國(guó),搜查是偵查機(jī)關(guān)的獨(dú)家權(quán)力,不受其他權(quán)力機(jī)關(guān)的制衡。
這種絕對(duì)權(quán)力的運(yùn)作,必然包含著濫用權(quán)力的危險(xiǎn)。 2.搜查程序可以輕易啟動(dòng),缺乏應(yīng)有的證明標(biāo)準(zhǔn)。
對(duì)于搜查的實(shí)質(zhì)條件(或稱(chēng)搜查理由),《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋均未作規(guī)定,只是重復(fù)強(qiáng)調(diào)“為了收集犯罪證據(jù)、查獲犯罪人”這一目的性要求,而這實(shí)際上是整個(gè)偵查活動(dòng)的目的和任務(wù),缺乏作為具體偵查行為(在我國(guó)搜查通常是強(qiáng)制偵查行為)應(yīng)有的針對(duì)性。若沒(méi)有以特定證明標(biāo)準(zhǔn)為核心的搜查理由,僅僅是出于偵查的需要啟動(dòng)搜查程序,勢(shì)必導(dǎo)致搜查的濫用,其結(jié)果是侵害到公民的憲法性權(quán)利。
3.搜查證空泛,千篇一律,缺乏特定性及針對(duì)性。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,除非在執(zhí)行逮捕、拘留或遇有緊急情況時(shí),搜查必須持有搜查證。
從偵查實(shí)踐看,《搜查證》是一種填空類(lèi)文書(shū),共兩聯(lián)——正頁(yè)和存根。正頁(yè)應(yīng)依次填寫(xiě)執(zhí)行人姓名、被搜查人住址和被搜查人姓名,尾部應(yīng)加蓋公安局長(zhǎng)的私章和公安局公章,并填寫(xiě)簽發(fā)時(shí)間;存根應(yīng)按固定格式的項(xiàng)目,依次填寫(xiě)發(fā)文字號(hào)、被搜查人姓名、填發(fā)時(shí)間和填發(fā)人。
(注:參見(jiàn)蔣麗華:《法治視野下搜查程序問(wèn)題研究》,《當(dāng)代法學(xué)》2004年第5期。)在我國(guó)的搜查證中,既無(wú)搜查理由的限制,又不要求明確的搜查對(duì)象,也無(wú)搜查期限的規(guī)定,這無(wú)疑為搜查的隨意性大開(kāi)方便之門(mén):偵查人員既有權(quán)搜查可能與犯罪有關(guān)的一切地方,也可能會(huì)對(duì)藏匿犯罪人和物證的重要地點(diǎn)視而不顧,搜查證對(duì)搜查的指引及限制作用無(wú)從體現(xiàn)。
4.粗陋的執(zhí)行程序,缺少必要的人文關(guān)懷。《刑事訴訟法》雖對(duì)搜查的執(zhí)行程序作了些許規(guī)定,但仍存在很多漏洞。
如缺少有關(guān)同意搜查的規(guī)定,對(duì)搜查的時(shí)間、搜查中的保密義務(wù)、搜查后果等事項(xiàng)均無(wú)規(guī)定。在實(shí)踐中,濫翻亂搜者有之,態(tài)度蠻橫者有之,在某些情況下給被搜查人造成了不應(yīng)有的財(cái)物毀損及其他不應(yīng)有的傷害,執(zhí)法的文明程度有待提高。
5.漠視被搜查人的權(quán)利保障,面對(duì)非法搜查,被侵害人投告無(wú)門(mén)。在現(xiàn)行的搜查程序中,被搜查人完全處于消極、被動(dòng)地位,欠缺從權(quán)利的角度對(duì)搜查權(quán)的制約;對(duì)于不符合證據(jù)條件的搜查以及違反法定程序的搜查,由于缺少一個(gè)中立的第三方,被搜查人無(wú)申請(qǐng)權(quán)利救濟(jì)的渠道,只能坐視權(quán)利遭受侵犯。
6.對(duì)非法搜查的后果沒(méi)有明確規(guī)定,缺乏對(duì)非法搜查的程序性規(guī)制。雖然《憲法》明令禁止非法搜查,但《刑事訴訟法》及相關(guān)。
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